本书研究了国际融资担保方式为适应国际经济交往的客观新需要所作出的各种创新，包括独立担保对从属性担保的创新、以转移担保物所有权(或债权)代替移转担保物占有的创新、以浮动的担保物代替固定担保物的创新，以及集综合融资担保功能的资产证券化对单一交易目的的担保方式的创新。

第一章国际融资担保的创新
第一节国际融资担保及其创新的背景
第二节国际融资担保创新的特点与法律监管
第三节我国现行的担保制度及其创新趋向
第二章独立担保法律问题研究
第一节独立担保的国际实践及其法律特征
一.独立担保制度的产生背景
二.独立担保在欧美的不同实践
三.独立担保的国际立法实践
四.独立担保的性质与特征
五.独立保函与跟单信用证的比较
第二节独立保函出具与履行的法律问题
一.独立担保法律关系生效的要件及其在实践中的矛盾
二.独立保函修改的可能性及其对各方当事人的约束力
三.独立保函相关权利的转让
四.受益人付款请求的"适当性"要求
五.担保人审单的谨慎要求与拒付的程序要件
六.担保人的追偿权
七.独立担保法律关系的终止
第三节独立担保中的欺诈法律问题
一.独立担保的制度缺陷
二.受益人欺诈索赔的认定
三.担保人或申请人行使欺诈例外抗辩权的依据
四.申请法院止付令对反欺诈索赔的特殊有效性
第四节我国独立担保的立法与实践
一.我国独立担保的业务实践
二.我国独立担保的立法实践
三.我国独立担保的司法实践
四.我国独立担保制度的构建与完善
第三章转移所有权或债权的担保及其法律问题研究
第一节转移所有权或债权的担保概述
一.转移所有权或债权的担保对传统担保的创新
二.转移所有权或债权的担保的国际立法与实践
第二节让与担保
一.让与担保的内涵
二.让与担保与相关法律制度的区别和联系
三.让与担保制度的社会机能及其弊端
四.让与担保的法律性质
五.让与担保的公示
六.让与担保在我国的实践
第三节国际融资租赁及其担保的法律问题
一.国际融资租赁及其担保法律关系
二.国际融资租赁与担保的法律问题
第四节应收款转让与国际融资担保
一.应收款转让及其融资担保功能
二.两大法系应收款转让制度及其国际协调
三.应收款转让中的若干具体法律问题
第五节国际保理与国际融资担保
一.国际保理概述
二.国际保理的担保创新特点
三.国际保理中的法律问题
四.国际保理的新发展与我国的实践
第四章浮动担保法律问题研究
第一节浮动担保概述
一.浮动担保的历史演进
二.浮动担保的创新及其与固定担保的比较
第二节英国法上的浮动担保
一.浮动担保的理论基础
二.浮动担保的设定
三.债务人的自由处分权及其限制
四.浮动担保的结晶
五.浮动担保的优先权顺序
六.浮动担保的登记
七.浮动担保的新发展--低权浮动担保
第三节美国法上的后获财产担保
一.美国后获财产担保制度的演进及其基本内容
二.美国后获财产担保的设定方式
三.美国破产法中的后获财产担保
第四节项目融资中的浮动担保
一.项目融资中的风险防范及担保的必要性
二.项目融资中的浮动担保
第五节我国浮动担保法律制度及其完善
一.我国移植浮动担保制度的法律障碍
二.我国移植浮动担保制度的可能性
三.我国浮动担保的制度设计
第五章资产证券化融资担保法律问题研究
第一节资产证券化及其法律制度概述
一.金融创新与法律变革：资产证券化及其法制发展轨迹
二.资产证券化法律制度的一般框架
第二节资产证券化中的担保法律问题研究
一.资产证券化的信用基础
二.资产证券化信用基础的构建
三.资产证券化的担保机理
第三节中国资产证券化若干法律问题研究
一.中国资产证券化实践回顾
二.我国资产证券化法制建设若干问题分析
后记

序言：

20世纪上半期以来，国际融资担保方式及其相应的法律制度发生了前所未有的创新和变革，尤其是20世纪70年代以来，随着金融自由化、全球化和信息化的快速推进，国际担保方式也顺应国际经济交易方式的高效率和多样化需求，在国际商人组织实用主义理念的推动下，大胆突破传统担保制度的束缚，在国际商务实践中进行了务实的创新。

在国际融资担保领域，传统的担保方式通常分为物的担保和人的担保。在物的担保中，跨国的抵押或质押，常常因各国的担保和物权法律制度的不同而在其设立和执行过程中遇到各种难以逾越的法律障碍或现实的困难。如登记制度的不同、实际行使担保权的程序差异以及跨国移转担保物占有的实际不便等。这些制度上的差异和现实的障碍，往往使担保权人费了九牛二虎之力却未必能真正有效地实现其优先受偿的目的。而人的担保，即传统的保证(即使是连带责任保证)，则要求债权人须证明债务人违约事实的实际存在，才能行使对保证人的追偿权。如果约定为一般保证，则更要求债权人须在用尽对债务人的一切追偿权之后，才能要求保证人承担保证责任。这些制约因素的存在，一方面使受益人在实际向保证人行使追偿权之前，不得不耗费大量的时间和财物去证明债务人违约事实的存在，甚至包括诉诸繁杂和旷日持久的国际诉讼，另一方面则使保证人卷入其并不熟悉的基础合同的纠纷之中。在瞬息万变的国际市场面前，这些传统的、种类单调和低效率的担保方式形同“老牛拉破车”。这对于已经习惯了快节奏经济运行方式、崇尚“效率优先”理念的国际融资债权人和保证人来说都是难以接受的。于是，国际融资担保方式的创新已不是一种时髦或标新立异，而是国际商事活动的现实需要。

纵观20世纪以来的国际融资担保方式创新，主要表现集中在以下几个方面：第一，冲破传统的从属性担保方式的束缚，创造性地成就了以独立性、无条件性和单据化为特征的独立担保方式(如见索即付保函和备用信用证)；

第二，冲破传统的物权法“一物一权”观念的束缚，实现了以转移所有权代替移转担保物占有为特征的担保方式的运用和推广(如让与担保和国际融资租赁)；

第三，在以债权为质押的担保方式的基础上，创设了以债权的直接转让创造现金流的方式代替担保融资而满足债权人的融资需求的变革(如应收款转让和国际保理)；

第四，冲破了传统的担保方式对确定的、现实存在的担保物的固守，引入了以债务人的总括性财产(包括现在的和将来的财产)设立担保的浮动担保方式；

第五，冲破了传统的担保旨在实现特定债权的单一目的需求，通过资产的证券化，实现了融担保与融资于一体的综合经济交易目的的创新。

正是这些务实的国际担保方式的创新，为国际融资担保实践注入了新的活力。独立担保方式的引入，克服了传统的保证所固有的从属性弊端，使保证人承担了独立、不可撤销和无条件的付款义务；而各种创新的物权担保方式，则在兼蓄传统的抵押和质押的优点的同时，克服了以固定的物设立担保所难以逾越的种种障碍，为国际债权人提供了灵活和高效率的多样化担保工具，实现了国际商人对“效率”的无限追求。

国际融资担保方式的创新体现了国际经济交往的需求，实践了经济全球化背景下对效率的追求和创意。根据经济基础与上层建筑关系的理论，国际融资担保方式的创新必然带动相关法律制度的变革和创新，而创新的国际融资担保法律制度又将反过来对融资担保方式起到直接的规范和导向作用，进而推动创新的担保方式的进一步发展和在更广泛的范围内的运用。国际商会通过的和，联合国国际贸易法委员会通过的和，国际统一私法协会通过的和等国际条约和惯例，为国际融资担保方式及其制度创新的研究提供了丰富的素材。通过对这些国际条约、惯例及各国相关法律制度的研究，厘清了国际融资担保方式及其法律制度创新的规律，即国际融资担保的创新适应了国际经济交往的现实需要，而国际融资担保制度的创新则为创新的国际融资担保方式的进一步发展提供了保驾护航的制度基础。

中国“入世”以来，伴随着跨国贸易和投资的进一步发展，跨国的金融服务也赢得了前所未有的发展机遇和空间。在融入全球化、自由化的国际经济潮流的过程中，国际经济活动遵循国际惯例和国际规则已成必行之势。因此，谙熟国际规则，研究国际惯例，使之有效地为我所用，已是我国实务界和理论界共同面临和亟待解决的重要课题。本书力图通过对国际融资担保制度创新的法律理论与实践问题的研究，吸收国际上创新国际融资担保法律制度的先进经验，为我国国际融资担保方式的创新实践排除可能存在的法律障碍，为我国融资担保制度的创新提供可资借鉴的理论依据。

编 者

2005年5月15日

李国安，厦门大学法学院教授、博士生导师、国际法教研室主任；兼任中国国际经济法学理事，《国际经济法学刊》执行编辑，中国国际经济贸易仲裁委员会金融专业仲裁员。主要研究领域为国际经济法、国际贷币金融法。曾主持省部级科研课题5项，主编和参编专著，教材8部，发表学术论文30余篇。